9 вересня 2020 року Кабінет Міністрів України своєю Постановою №850 затвердив Порядок подання інформації для взяття на облік (зняття з обліку/поновлення на обліку) суб’єктів первинного фінансового моніторингу, реєстрації та подання суб’єктами первинного фінансового моніторингу Державній службі фінансового моніторингу інформації про фінансові операції, що підлягають фінансовому моніторингу, іншої інформації, що може бути пов’язана з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванням тероризму та фінансуванням розповсюдження зброї масового знищення, якій набере чинності 1 січня 2021 року. (далі – Порядок №850).
Порядок №850 прийнятий на виконання Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, отриманих злочинним шляхом, фінансуванню тероризму і фінансуванню поширення зброї масового знищення» від 6 грудня 2019 року № 361-ІХ, якій нагадуємо набув чинності з 28.04.2020 року
В різноманітних Інтернет – виданнях і не тільки неодноразово розміщувалися статті про нововведення, передбачені Законом №361-ІХ. З моменту вступу у дію Закону №361-ІХ не було актуального порядку реєстрації суб’єктів фінансового моніторингу у спеціальному уповноваженому органі та надання ними інформації, тому мало хто виконав цей обов’язок. Однак починаючи з 1 січня 2021 року оновлений Порядок №850 буде діяти, і необхідність його дотримання буде вже актуальною.
У зв’язку з чим хотілося б ще раз нагадати про ті важливі моменти, які необхідно враховувати тим, хто віднесений Законом №361-ІХ до суб’єктів фінансового моніторингу.
В даній статті розглядається питання дотримання вимог Закону № 361-ІХ не усіма суб’єктами фінансового моніторингу, а спеціально визначеними суб’єктами первинного фінансового моніторингу. До даної категорії суб’єктів фін моніторингу Закон №361-ІХ відніс:адвокатів, адвокатські бюро та об’єднання, нотаріусів,фізичнихта юридичних осіб, які надають бухгалтерські, аудиторські, юридичні та консультаційні послуги з питань оподаткування, купівлі-продажу нерухомого майна, зі створення, забезпечення діяльності або управління юридичними особами. Нагадуємо, що закон не відносить до цієї категорії суб’єктів фінмоніторингу тих, що здійснюють таку діяльність у рамках трудових відносин.
Законодавець зобов’язав суб’єктів первинного фінансового моніторингу, здійснювати визначені законом заходи, направлені на виявлення дії по легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, пофінансуванню тероризму та/або фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення, а також виявлення будь-якої інформації про такі дії чи події, активи та їх учасників.
Оскільки з фінансуванням тероризму та фінансуванням розповсюдження зброї масового знищення адвокати, юристи, бухгалтери, аудитори навряд зустрічаються, то як раз з легалізацією доходів, одежних злочинним шляхом, можливо.
Одним із заходів фінмоніторингу, встановлених законом,є належна перевірка клієнтів. Суб’єкти фінмоніторингу, при здійснення належної перевірки повинні: провести ідентифікацію клієнта; встановити кінцевого бенефіціарного власника клієнта, звірити ці дані з ЄДР; встановити мету та характер проведення фінансової операції; проводити на постійній основі моніторинг фінансових операцій клієнта, забезпечити актуальність отриманих та існуючих документів, даних та інформації про клієнта. При цьому закон зобов’язує суб’єкта первинного фінансового моніторингу здійснювати кожен із заходів належної перевірки.
Належній перевірці підлягають зокрема операції: по яких є підозра; здійснення переказів, у т.ч. міжнародних без відкриття рахунків на суму 30 тис. грн і більше або в еквівалентній сумі іноземної валюти; операції з віртуальними активами (криптовалютами) на суму 30 000 грн і більше; наявності сумнівів щодо повноти та достовірності раніше отриманих ідентифікаційних ознак клієнта; проведення разової фінансової операції на суму 400 000 грн і більше без встановлення ділових відносин з клієнтами.
Для адвокатів, адвокатських бюро та об’єднань, юристів, нотаріусів Закон № 361-ІХ передбачає виключення, коли дані суб’єкти фін моніторингу можуть не виконувати обов’язки щодо здійснення належної перевірки клієнта та не повідомляти спеціально уповноважений орган про свої підозри, це у разі надання послуг щодо захисту клієнта, представництва його інтересів у судових органах та у справах досудового врегулювання спорів або надання консультацій щодо захисту та представництва клієнта.
Для бухгалтерів, аудиторів, інших суб’єктів господарювання, які надають консультативні послуги, таких виключень не має.
Відповідно до вимог Закону № 361-ІХ та Порядку №850 згадані спеціально визначені суб’єкти первинного моніторингу зобов’язані будуть стати на облік у Державній службі фінансового моніторингу (Держфінмоніторинг).
Подання документів необхідних документів для постановки на облік та в подальшому подання інформації про фінансові операції, яка вимагається Законом № 361-ІХ, буде можливо в електронній формі через електронний кабінет.
Для осіб, які надають аудиторські, бухгалтерські послуги, здійснюють консультування з питань оподаткування; надають послуги щодо створення, забезпечення діяльності або управління юридичними особами, Порядок №850 передбачає наступні строки для встановлення на облік у Держфінмоніторингу:
– юридичні особи, протягом трьох робочих днів з дати призначення працівника, відповідального за проведення фінансового моніторингу, але не пізніше дня проведення першої фінансової операції (дати встановлення ділових відносин з клієнтом),
– якщо проводять діяльність одноособово, без створення юридичної особи, не пізніше дня проведення першої фінансової операції (дати встановлення ділових відносин з клієнтом).
Адвокатські бюро та об’єднання, адвокати, нотаріуси,юрити,особи, що надають консультаційні послуги, пов’язані з купівлею-продажем нерухомого майна, стають на облік у Держфінмоніторингу, як суб’єкти, не пізніше дня встановлення ділових відносин з клієнтом (проведення фінансової операції),у передбачених Законом № 361-ІХ випадках (в разі участі від імені клієнта або консультування клієнта по операціях купівлі-продажу нерухомості, фінансуванні будівництва житла;купівлі-продажу підприємств та корпоративних прав;управління коштами, цінними паперами або іншими активами клієнта;відкриття , управління банківським рахунком або рахунком у цінних паперах, та інших)
Отже законодавець відкреслив підстави для кожного з спеціально визначених суб’єктів первинного фінансового моніторингу постановки на обліку Держфінмоніторингу.
Відповідно до оновленого Порядку №850 інформацію,пов’язану з проведенням фінансового моніторингу, суб’єкти фінансового моніторингу повинні бути вносити до реєстру, який буде вестись самім суб’єктом.
Про підозрілі фінансові операції (діяльність) або спроби їх проведення вноситься до реєстру незалежно від суми, на яку вони проводяться. При цьому вноситься ця інформацію повинна негайно після виникнення підозри або достатніх підстав для підозри.
Внесенню до реєстру підлягає інформація про розбіжності між відомостями про кінцевих бенефіціарних власників клієнта, які містяться в ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань, та інформацією про кінцевих бенефіціарних власників, отриманою суб’єктом первинного фінансового моніторингу в результаті здійснення належної перевірки клієнта. Ця інформацію повинна включатись до реєстру не пізніше десятого робочого дня місяця, наступного за місяцем, в якому були виявлені розбіжності.
Про інші операції, наприклад операції з готівкою та перекази коштів в офшорні зони, які перевищують 400000 грн, про інші порогові операції, спеціально визначені суб’єкти первинного фінансового моніторингу повідомляти не зобов’язані, бо для них законом встановлений виняток.
До обов’язків суб’єкти первинного фінансового моніторингу відноситься надання інформації та копії документів, на підставі яких він вніс інформацію до реєстру, на запити спеціально уповноваженого органу.
Отже, для виконання вимог Закону № 361-ІХ суб’єкти первинного фінансового моніторингу повинні зареєструватись в Держфінмоніторинг, проводити належну перевірку нових та існуючих клієнтів, повідомляти Держфінмоніторинг про підозрілі операції та про розбіжності між відомостями про кінцевих бенефіціарних власників клієнта, надавати на запит Держфінмоніторингу додаткову інформацію про операції клієнта.
При цьому Закон № 361 не робить винятків для адвокатів, бухгалтерів, аудиторів через порушення професійної таємниці, а за неподання, несвоєчасне подання, порушення порядку подання або подання Держфінмоніторинг недостовірної інформації у випадках, передбачених Закон №361 до суб’єктів фінансового моніторингу може бути застосований штраф у розмірі до 340000 грн. (20 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян)
Нагляд за виконанням вимог Закон № 361суб’єктамифінмоніторингу: аудиторами; бухгалтерами; суб’єктами, що здійснюють консультування з питань оподаткування та надають консультаційні послуги, пов’язані з купівлею-продажем нерухомого майна буде здійснювати Держфінмоніторинг.
За виконанням вимог закону адвокатськими бюро та об’єднаннями, адвокатами,нотаріусами, юристами,суб’єктами, які надають послуги щодо створення, забезпечення діяльності або управління юридичними особами – Міністерство юстиції України.
Як вже зазначалось вище, новий порядок подання інформації для взяття на облік суб’єктів первинного фінансового моніторингу, реєстрації та подання суб’єктами первинного фінансового моніторингу Держфінмоніторинг інформації про фінансові операції, що підлягають фінансовому моніторингу, затверджений постановою № 850 набере чинності з 01 січня 2021 року.
Отже стає питання необхідності постановки на облік та подання інформації вже зараз, колі оновлений порядок ще не діє.
Держфінпослугу Рекомендаціях щодо постановки на облік у Держфінмоніторингу з 28 квітня 2020 року суб’єктів первинного фінансового моніторингу та Рекомендаціях щодо подання з 28 квітня 2020 року небанківськими установами до Держфінмоніторингу інформації про фінансові операції, що підлягають фінансовому моніторингу, розміщених на сайті Держфінпослуг роз’ясняє, що суб’єкту первинного моніторингу для реєстрації необхідно скористатися формою та Порядком до Закону України “Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення” від 14 жовтня 2014 року №1702-VII (якій втратив чинність), тобто Порядком,затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2015 № 552, та формою № 24. Однак посилання Держфінпослуг на Порядок №522, який розроблений на виконання Закону, що втратило силу, вважаємо неправомірним. Отже сьогодні порядку для постановки на облік суб’єктів фінансового моніторингу та наданні відповідної інформації Держфінмоніторингу, який узгоджується з Законом №361 не існує. Проте, якщо суб’єкт вважає за необхідне стати на облік у Держфінмоніторингута надавати інформацію про фінансові операції,він може скористатися рекомендаціями Держфінмоніторингу.
Однак вже з 1 січня 2021 року спеціально визначені суб’єкти фінансового моніторингу зобов’язані будуть дотримуватись вимог Закону № 361-ІХ та Порядку, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 9 вересня 2020 року № 850.
