Оподаткування резидентів Дія Сіті та мінімізація податкових ризиків

15 липня 2021 року ВРУ прийняла Закон України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні» від 15.07.2021 № 1667-IX (далі – Закон №1667), яким було запроваджено спеціальний правовий режим Дія Сіті з метою підтримки сфери ІТ в Україні.

Пізніше, в грудні 2021 року була прийнята Постанова від 29 грудня 2021 № 1445 «Деякі питання реалізації положень Закону України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні», яка регламентувала процес реєстрації компаній в цьому режимі.

Режим Дія Сіті пропонував значні податкові пільги, зокрема, зниження податків на заробітну плату.

Тож, розглянемо детальніше які особливості оподаткування передбачені для резидентів Дія Сіті.

З 1 січня 2025 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні» № 4113-ІХ від 04.12.2024р. (далі – Закон №4113), який уточнює положення нормативних актів щодо оподаткування і сплати ЄСВ для резидентів Дія Сіті.

Так, Законом № 4113, зокрема, було введено такі новації:

– уточнено положення ПКУ щодо застосування резидентами Дія Сіті відповідної ставки ПДФО та ЄСВ при виплаті доходів спеціалістам резидента Дія Сіті;

– уточнено положення ПКУ щодо порядку сплати ПДФО з доходів спеціалістів резидента Дія Сіті за відповідні календарні місяці, в яких резидент Дія Сіті не відповідав відповідним вимогам профільного законодавства;

– визначений порядок сплати ПДФО та ЄСВ з доходів спеціалістів резидента Дія Сіті, який був зареєстрований як стартап.

Розглянемо детальніше особливості оподаткування резидентів Дія Сіті, що діють станом на сьогодні.

1) Сплата ПДФО

• Доходи спеціалістів резидента Дія Сіті (зарплата, винагороди за гіг-контрактами та авторські права) оподатковуються за ставкою 5%, починаючи з місяця після набуття статусу резидента.
• У місяці набуття статусу ставка 18%.

Таким чином, змінами, внесеними Законом № 4113, уточнено положення ПКУ та визначено, що ставка ПДФО у розмірі 5 % до зазначених доходів застосовується, починаючи з календарного місяця, наступного за календарним місяцем, в якому набуто статус резидента Дія Сіті.

• Для застосування 5% ПДФО резидент повинен відповідати вимогам щодо мінімальної зарплати (1200 євро) та кількості працівників (≥9). Якщо ці вимоги не виконані, ПДФО сплачується за ставкою 18%.

З урахуванням змін, внесених Законом № 4113, встановлено, що у разі якщо резидент Дія Сіті у відповідний календарний місяць не відповідав зазначеним вимогам, такий податковий агент зобов’язаний самостійно нарахувати ПДФО за ставкою 18% щодо доходів спеціалістів резидента Дія Сіті, що були нараховані протягом такого календарного місяця, та за власний рахунок сплатити до подання податкового розрахунку ПДФО до бюджету за вирахуванням податку, що був сплачений раніше з таких доходів.

2) Перебування у статусі резидента при невідповідності всім вимогам профільного закону.

• Резидент може залишатися в статусі резидента до 31 грудня наступного року після набуття статусу;
• Якщо після цього не виконуються вимоги, то такий резидент повинен сплатити ПДФО 18%.

Законом № 4113 встановлено, що до 31 грудня календарного року, наступного за календарним роком, у якому податковий агент набуде статусу резидента Дія Сіті, до доходів, які виплачуються спеціалістам резидента Дія Сіті, застосовується ставка ПДФО у розмірі 5% і в тому календарному місяці, в якому вони не відповідали вимозі, визначеній п. 3 ч. 1 ст. 5 Закону №1667 (середньооблікова кількість працівників та гіг-спеціалістів може становити менше 9 осіб).

Якщо після настання 31 грудня календарного року, наступного за календарним роком, у якому вони набули статусу резидента Дія Сіті, такий резидент Дія Сіті продовжує не відповідати вимозі по кількості працівників, тоді резидент Дія Сіті зобов’язаний самостійно нарахувати та сплатити за власний рахунок до бюджету ПДФО за ставкою 18% щодо доходів спеціалістів резидента Дія Сіті, виплачених протягом останніх трьох місяців календарного року, наступного за календарним роком, в якому податковий агент набув статусу резидента Дія Сіті, за вирахуванням податку, що був сплачений до бюджету з таких доходів.

3) Сплата ЄСВ.

• ЄСВ сплачується у мінімальному розмірі, якщо резидент відповідає критеріям щодо зарплати та кількості працівників.
• Якщо не відповідає – після 31 грудня наступного року ЄСВ становитиме 22% (або 8,41% для працівників з інвалідністю).
• До кінця наступного року резидент може сплачувати ЄСВ у мінімальному розмірі, навіть якщо кількість працівників менша за 9.
• Після цього доведеться донараховувати ЄСВ 22%, але без штрафу у розмірі 10% донарахованої суми, встановлений п. 3 ч. 11 ст. 25 Закону №2464.

4) Податок на виведений капітал.

• Резидент Дія Сіті, що є платником на прибуток на особливих умовах сплачує так званий «податок на виведений капітал» у розмірі 9%.
• Для резидентів Дія Сіті – платників податку на прибуток підприємств на особливих умовах протягом дії воєнного стану в Україні не вважаються об’єктом оподаткування «податком на виведений капітал» вартість благодійних внесків для потреб оборони держави.
• Звільнено від оподаткування «податком на виведений капітал» пенсійних внесків у межах недержавного пенсійного забезпечення та страхових платежів за договорами добровільного медичного страхування, здійснених резидентами Дія Сіті на користь своїх працівників та гіг-спеціалістів
• Відповідно до Закону України від 04 грудня 2024 року №4112-ІХ «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо врахування положень Рекомендацій Ради Організації економічного співробітництва та розвитку стосовно податкових заходів для подальшої боротьби з підкупом іноземних посадових осіб у міжнародних ділових операціях» з 25 березня 2025 року для резидентів Дія Сіті – платників податку на особливих умовах визначено новий об’єкт оподаткування, а саме: операція з надання неправомірної вигоди службовій особі (у тому числі службовій особі іноземної держави), яка оподатковується за базовою ставкою 18 відсотків.

5) Подання звітності резидентами Дія Сіті.

З 01.01.2025 року резиденти Дія Сіті подають звітність до ДПС за оновленим Порядком, затвердженим наказом затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 13.01.2015 № 4

У зв’язку з цим у Додатку 1 введено нові коди категорій застрахованих осіб 82 та 83, що стосуються винагород за гіг-контракти.

Відповідно у рядку 1.2 Податкового розрахунку зазначаються загальні суми винагороди за виконані роботи (послуги), включаючи доходи з кодами 82 та 83.

Режим Дія Сіті пропонує компаніям вигідну систему оподаткування. Вона особливо приваблива для підприємств, які вже офіційно зареєстровані в Україні та співпрацюють з ІТ-фахівцями на основі трудових договорів. Для інших українських та іноземних компаній, що взаємодіють з ІТ-спеціалістами через цивільно-правові договори, переваги можуть бути менш очевидними. Тому перед переходом до Дія Сіті варто ретельно оцінити всі аспекти цього режиму.

Розглянемо топ-5 основних недоліків статусу резидента Дія Сіті:

1) Регуляторні ризики та невизначеність.

Законодавство про Дія Сіті ще нове, а судова практика щодо його застосування майже відсутня. Це може спричинити неоднозначне трактування норм державними органами.

2) Обов’язковий аудит та звітність.

Резиденти зобов’язані щороку подавати аудиторський висновок та звіти про відповідність критеріям. Це створює додаткове фінансове та адміністративне навантаження.

3) Контроль з боку держави.

Держава має широкі повноваження щодо перевірки діяльності резидентів, що може збільшити ризики втручання у бізнес-процеси компаній.

Так, ІТ-компанії змушені брати участь у спорах з податковими органами з таких причин:

• оскарження рішень ДПС щодо невідповідності статусу;
• проблеми з трактуванням податкових правил.

4) Нестабільність податкових умов.

Незважаючи на обіцянки стабільності, існує ризик зміни правил гри, адже податкове законодавство в Україні часто переглядається.

5) Обмеження у виборі форми співпраці з фахівцями.

Дія Сіті передбачає переважно гіг-контракти або трудові договори, що може бути менш вигідним порівняно з традиційною моделлю співпраці через ФОП. Крім того, часто резиденти стикаються з неправильним застосування ставок ЄСВ та донарахуванням ЄСВ у разі невідповідності вимогам.

На даний момент судова практика за участю резидентів Дія Сіті є обмеженою, оскільки цей правовий режим є відносно новим. Відсутність усталеної судової практики може призвести до різних тлумачень положень законодавства про Дія Сіті бізнесом та контролюючими органами, що потенційно може спричинити судові спори.

Можна виділити декілька ключових напрямів, у тому числі, ґрунтуючись на висновках у суміжних галузях:

– відмови у реєстрації податкових накладних (актуально для ІТ-компаній-платників ПДВ). Верховний Суд наголосив, що податкові органи повинні чітко обґрунтовувати свої рішення. Якщо вони не вказують, які саме документи були надані з порушенням або не пояснюють причини зупинки реєстрації, такі рішення визнаються протиправними. Це часто грає на користь платників податків, зокрема компаній, які використовують складні податкові схеми для співпраці з клієнтами та підрядниками.

– штрафи за несвоєчасну реєстрацію податкових накладних. Якщо ПН/РК були зареєстровані в ЄРПН з порушенням строку, у контролюючого органу є підстави для застосування штрафних (фінансових) санкцій (постанова КАС ВС від 12.03.2024 у справі № 160/13661/23).

– податкові перевірки. А саме – оцінка операцій з нерезидентами або використання ФОП в ІТ. У багатьох випадках компанії вигравали справи завдяки наявності первинних документів і чіткої звітності. Наприклад, суди часто відхиляли претензії податкових органів, якщо не були доведені порушення в операціях з контрагентами.

Один із ключових висновків зробив Верховний Суд у справі № 640/8979/21 (постанова від 25.01.2024) щодо програмного забезпечення та супутніх податкових пільг, визначення об’єкта оподаткування. У разі якщо згідно із цивільно-правовим договором програмне забезпечення, яке інстальоване на програмно-апаратних платформах, є невід’ємною їх частиною та не виділено як окремий елемент поставки, а також на таке програмне забезпечення не передано право власності, то операція з постачання програмно-апаратних платформ (у яких міститься програмне забезпечення) для цілей оподаткування ПДВ розглядається як одна операція, яка підлягає оподаткуванню податком у загальновстановленому порядку.

Зважаючи на обмежену судову практику, компаніям-резидентам Дія Сіті рекомендується ретельно стежити за відповідністю своєї діяльності чинному законодавству та консультуватися з юридичними фахівцями для мінімізації потенційних ризиків.

Мінімізація податкових ризиків для резидентів Дія Сіті є ключовим завданням, яке дозволяє забезпечити стабільність бізнесу та уникнути можливих санкцій з боку податкових органів. У рамках спеціального правового та податкового режиму Дія Сіті держава пропонує вигідні умови, однак резиденти повинні дотримуватися певних вимог. Ось кілька основних рекомендацій, які допоможуть знизити ризики:

1) Чітке дотримання законодавства.

Резидентам важливо розуміти специфіку законодавства Дія Сіті, зокрема положення Податкового кодексу України, які стосуються:

• спеціального податку на виведений капітал (ПнВК);
• пільгового податку на доходи фізичних осіб (ПДФО) для співробітників;
• єдиного соціального внеску (ЄСВ) та військового збору.

2) Правильна кваліфікація працівників та контракторів.

Для резидентів Дія Сіті важливо правильно визначати статус осіб, з якими укладаються угоди. Вони можуть бути співробітниками за трудовими договорами або гіг-спеціалістами. Неправильна кваліфікація може призвести до претензій з боку контролюючих органів та донарахувань податків.

3) Ведення прозорої бухгалтерії.

Дія Сіті передбачає пільги за умови дотримання правил прозорості фінансової звітності. Регулярні аудити, ведення чіткої документації та дотримання принципів трансфертного ціноутворення (за необхідності) допоможуть уникнути податкових ризиків.

4) Дотримання вимог до доходів резидентів.

Резиденти повинні відповідати критеріям, встановленим для компаній Дія Сіті, включно з мінімальним відсотком доходу від дозволених видів діяльності (наприклад, IT-послуги). Недотримання цих вимог може спричинити втрату статусу резидента та застосування загального податкового режиму.

5) Контроль за дотриманням угоди про нерозголошення та IP-права.

Згідно з вимогами Дія Сіті, особлива увага приділяється захисту прав інтелектуальної власності. Правильне оформлення договорів із працівниками та партнерами мінімізує ризики спорів та податкових перевірок.

6) Консультації з фахівцями.

Регулярні консультації з податковими консультантами, юристами та аудиторами допомагають виявити ризики ще до того, як вони переростуть у проблеми. Співпраця з професіоналами дозволяє своєчасно виявити зміни в законодавстві та адаптувати бізнес до нових умов.

7) Використання ІТ-інструментів для автоматизації.

Автоматизація податкового та фінансового обліку з використанням сучасних ІТ-рішень допомагає зменшити кількість помилок у звітності та забезпечує оперативний доступ до даних для перевірок або аудиту.

Дотримуючись цих рекомендацій, резиденти Дія Сіті можуть зменшити податкові ризики, захистити свій бізнес та зберегти конкурентоспроможність у рамках спеціального режиму.

Оподаткування у режимі Дія Сіті відкриває унікальні можливості для IT-компаній в Україні, створюючи сприятливі умови для розвитку бізнесу. Основними перевагами є знижені податкові ставки, можливість використання гнучких трудових моделей (гіг-контракти), а також спрощення адміністрування податків завдяки податку на виведений капітал (ПнВК). Ці фактори дозволяють IT-сектору підвищувати свою конкурентоспроможність на глобальному ринку.

Однак режим Дія Сіті також має певні недоліки, зокрема високі вимоги до компаній-резидентів, необхідність дотримання жорстких правил щодо прозорості бізнесу та обмеження видів діяльності, які можуть підпадати під пільгове оподаткування. Для деяких компаній ці обмеження можуть стати викликом або навіть перешкодою для входження в режим.

Таким чином, Дія Сіті є потужним інструментом для стимулювання розвитку IT-галузі, проте його ефективність залежить від ретельного дотримання вимог та грамотного управління податковими ризиками.